Elegir la entidad jurídica adecuada

Giselle Ayala Mateus, Esq.

Embarking on a business adventure? Hold on to your entrepreneurial hats, because one of the most pivotal decisions is just around the corner: selecting the perfect legal entity for your venture! This isn’t just any choice—it’s the cornerstone that will shape your business’s identity, impact your taxes, and define your level of personal liability. In this post, we’ll dive into the exciting world of Partnerships, LLCs, S-Corps, and more, helping you navigate these waters with confidence. So buckle up, future moguls, as we chart a course through the sea of legal structures to find the treasure that best suits your business dreams!

There are tax and legal considerations for organizing your business as something different from a sole proprietorship. Incorporation allows you to protect your personal assets, acquire limited liability, especially in risky endeavors, and take advantage of deductions tax benefits provided to the business. Additionally, start-ups and small businesses incorporated have a better chance of getting investors because no investor wants to be involved in a project that offers to risk limits.

Protección de los bienes personales

Una vez constituida la empresa, ésta es una entidad jurídica (como una persona) diferente y separada de sus propietarios. Los activos adquiridos por la empresa no son activos de los propietarios y no pueden ser embargados por los acreedores. Es decir, los acreedores o terceros sólo pueden demandar a la empresa para recuperar el dinero o los daños. Siguiendo la misma lógica, los activos de las personas físicas propietarias de la empresa son bienes separados. La separación de bienes permite a los propietarios de la empresa proteger su patrimonio personal del riesgo y las responsabilidades asociadas al desarrollo de las actividades empresariales. Además, permite a los propietarios de la empresa organizar sus asuntos y tener una visión más clara de la situación real de la empresa.

Responsabilidad limitada

Los grandes esfuerzos de los empresarios se han logrado gracias a la responsabilidad limitada. La responsabilidad limitada se refiere al hecho de que quienes participan en un negocio sólo pueden responder en la medida de la cantidad aportada a la empresa. La responsabilidad limitada permite a los inversores y empresarios medir y controlar sus riesgos. Además, la posibilidad de limitar la propia responsabilidad crea oportunidades para transferir fácilmente la participación en un negocio y también aumenta el número de participantes.

Inversores

Si busca inversores, tiene más probabilidades de conseguirlos si está constituido en sociedad. Si hay alguien interesado en poner dinero en su empresa, es más probable que lo haga si también disfruta de las ventajas de la protección de los activos y la responsabilidad limitada. Además, una vez que la empresa se ha constituido en sociedad, está en mejor posición para contratar personal, asumir riesgos y operar.

Selecting the Right Legal Entity...

Asociaciones

Aunque las sociedades colectivas siguen siendo una de las estructuras empresariales más sencillas en Nueva York y en el resto de Estados Unidos, están disponibles para aquellos que quieran trabajar juntos para que su negocio sea un éxito. Es importante entender que las sociedades colectivas no se benefician de la responsabilidad limitada. Las sociedades colectivas requieren un mínimo de papeleo y rara vez requieren de presentaciones públicas. Además, nadie debería formar parte de una sociedad sin un acuerdo bien redactado. Si desea crear su propia sociedad, un abogado de negocios puede ayudarle a redactar el mejor acuerdo de sociedad posible para sus necesidades. En el bufete de abogados de Nueva York de Giselle Ayala Mateus (G.A.M. Law), podemos ayudarle a decidir si una sociedad limitada o una sociedad general es adecuada para sus necesidades y ayudarle a redactar la documentación necesaria rápidamente.

How do you form a partnership?

A partnership is basically an agreement to carry on a business a co-owners. A partnership may be formed without an express agreement. In this scenario, the main risk is to end up in a relationship that binds you fully to the unauthorized conduct of another. With an agreement, however, you may choose the type of partnership you want to form, limit the partner’s authority, agree on the distribution of costs and profit, exclude business from the partnership, and more.

Una sociedad puede ser una sociedad general o una sociedad limitada.

Sociedad General (GP)

Las sociedades colectivas constituyen la mayoría de las sociedades en Estados Unidos, ya que son el tipo de sociedad más sencillo que existe. En las sociedades colectivas, cada socio participa en la gestión diaria del negocio y comparte la responsabilidad ilimitada acordada en esta estructura.

Sociedad Limitada (LP)

Al igual que una sociedad colectiva, los socios colectivos de las sociedades limitadas dirigen la empresa y asumen una responsabilidad ilimitada. Sin embargo, a diferencia de las sociedades colectivas, las sociedades limitadas pueden tener socios comanditarios "silenciosos" que no participan en las operaciones de la empresa y cuya responsabilidad se limita al importe de su inversión.

Limited Liability Companies

Una sociedad de responsabilidad limitada o LLC es una estructura empresarial especial en Estados Unidos que combina algunos elementos de la sociedad anónima y algunos atributos de la sociedad colectiva. Los propietarios de una LLC disfrutan del privilegio de la responsabilidad limitada. Sin embargo, tributan como una sociedad colectiva (sólo una vez). Los propietarios de la LLC se denominan "Socios". Las sociedades de responsabilidad limitada son entidades híbridas. La normativa en torno a las LLC puede variar de un estado a otro. Muchos estados no restringen la propiedad, lo que significa que cualquiera puede ser socio, incluidas personas físicas, sociedades, extranjeros y entidades extranjeras, e incluso otras LLC.

How do you form an LLC?

La formación de una LLC requiere un acto formal de presentación de los Artículos de Formación o Artículo de Organización ante el Secretario de Estado de la jurisdicción donde se forma la LLC. Además, a diferencia de las sociedades anónimas, las LLC se rigen por un Acuerdo Operativo. Este documento es equivalente a los Estatutos. Además, para formar una LLC, es necesario completar al menos los siguientes pasos:

  • Elegir un nombre de empresa disponible
  • Decidir si la LLC será administrada por los miembros o por el gerente.
  • Presentación de la escritura de constitución ante el Estado
  • Pagar las tasas de presentación y los derechos de licencia si es necesario
  • Creación del acuerdo de explotación de su empresa
  • Celebración de su primera reunión anual

La formación de una LLC puede ser más fácil que una corporación. Además, una LLC es más fácil de gestionar, ya que no es obligatorio tener un consejo de administración, un secretario y un tesorero. Por otra parte, si tiene planes de ampliar su negocio o hacerlo público, puede ser mejor constituir una sociedad desde el principio. Dada la flexibilidad de las SRL, ésta es también una estructura interesante para las transacciones a corto plazo cuando las partes implicadas quieren beneficiarse de la responsabilidad limitada. Por ejemplo, para comprar o vender bienes inmuebles.

Corporations

Una sociedad anónima es una organización empresarial separada y diferente de sus propietarios. Una corporación es una persona jurídica. Las corporaciones son una entidad legal propia que los propietarios controlan a través de las acciones que tienen en la empresa, eligiendo a los directores o siendo elegidos como los directores o los funcionarios de la corporación. Al constituir una sociedad anónima, tendrá la oportunidad de indicar cuántas acciones posee como registro de la sociedad.

How do you form a Corporation?

Para constituir una sociedad anónima en Nueva York, es importante hacer consideraciones legales y contables. Si es propietario de una empresa que realiza actividades en el extranjero, tenga en cuenta que las normas aplicables a las sociedades pueden cambiar de un estado a otro. Además, tiene la opción de presentar una solicitud de autorización para operar como empresa extranjera, o puede constituir una sociedad nacional. Para constituir una sociedad anónima, necesita al menos completar los siguientes pasos:

  • Elegir un nombre de empresa disponible
  • Nombramiento de directores
  • Presentación de la escritura de constitución ante el Estado
  • Pagar las tasas de presentación y los derechos de licencia si es necesario
  • Crear los estatutos de su empresa
  • Celebración de su primera reunión anual
  • Emisión de certificados de acciones

Los estatutos no son un requisito legal, pero son muy recomendables. También habrá que nombrar a los directores de la empresa, y puede ser necesario contar con un agente registrado para recibir notificaciones oficiales de diferentes organismos, como el Departamento de Estado o la Agencia Tributaria.

Si no ha constituido su sociedad, nuestro despacho puede ayudarle con todos los pasos necesarios, desde la redacción de los documentos de constitución hasta el asesoramiento legal continuo para su cumplimiento. Si no está seguro de qué entidad elegir, se recomienda buscar la ayuda de un abogado.

Private v Public Corporations

La principal diferencia entre las corporaciones privadas y las públicas es que las públicas negocian sus acciones libremente en los mercados de capitales. Una corporación pública permitirá a los inversores poder comprar acciones de su corporación. Al hacerse pública, su corporación debe seguir más normas y reglamentos para cumplir con las estrictas reglas de la Comisión de Valores de Estados Unidos (SEC).

En cambio, una sociedad privada, también conocida como sociedad anónima, es una entidad cuyas acciones no pueden negociarse libremente. No hay mercado para ellas. Los propietarios de una sociedad anónima cerrada suelen beneficiarse de la entidad recibiendo un salario por sus servicios como directores o funcionarios o distribuyendo dividendos.

Limited Liability Partnerships

Las Sociedades de Responsabilidad Limitada o LLP son una organización empresarial flexible desde el punto de vista legal y fiscal que permite a los socios beneficiarse de las economías de escala al trabajar juntos, al tiempo que reducen su responsabilidad por las acciones de otros socios. La LLP es una estructura empresarial formal que requiere un acuerdo de asociación por escrito. Además, al igual que en una sociedad general, todos los socios de una LLP pueden participar en la gestión de la sociedad.

How do you form an LLP?

Para constituir una LLP, los socios deben realizar un acto formal de presentación de documentos ante el Secretario de Estado. Además, sólo algunos profesionales están autorizados a formar LLP. Las sociedades de responsabilidad limitada suelen estar relacionadas con bufetes de abogados, contables, arquitectos y profesiones similares.

Ownership, Control and Income...

Cuando se trata de seleccionar una entidad empresarial para llevar su empresa al siguiente nivel, es esencial comprender los factores clave que marcan la diferencia, y la propiedad es sólo uno de ellos. El control, la estructura de gobierno, la capacidad de transferencia y el potencial de ingresos son algunos de los factores más importantes que debe tener en cuenta antes de elegir entre una LLC, una corporación, una sociedad o cualquier otra estructura empresarial.

Estructura de gobierno

La estructura de gobierno se refiere al número de personas y a las funciones necesarias en la organización para gestionarla adecuadamente. Cuanto más compleja sea la estructura de gobernanza, más costes y tiempo requiere una empresa. Las asociaciones sólo requieren que dos o más personas aúnen esfuerzos para llevar a cabo un negocio como copropietarios. Sin embargo, las entidades empresariales más complejas, como las corporaciones, requieren una estructura más compleja. 

Las corporaciones no pueden ser gestionadas por sus propietarios a menos que sean elegidos como directores o funcionarios. Un consejo de administración gestiona la corporación. Por supuesto, una corporación puede ser una entidad con un solo propietario. En ese caso, el único accionista ocupa todos los cargos. Sin embargo, incluso ese único propietario debe demostrar que se siguen las formalidades corporativas para manejar el negocio a efectos de cumplimiento. Las formalidades corporativas son importantes, especialmente para mantener el "velo corporativo", es decir, para mantener el beneficio de la responsabilidad limitada. 

Las LLC pueden ser gestionadas por sus miembros (Member-Managed LLC) o por uno o varios gestores (LLC gestionada por un gerente). En cualquier caso, las formalidades son importantes para mantener la protección del "velo corporativo". 

Ingresos

Es posible que piense que al tener un negocio en Nueva York, recibirá automáticamente ingresos por él. Pues bien, puede que no sea tan sencillo. En el caso de un propietario de un negocio que no se constituya, es decir, que no forme una entidad jurídica, ese propietario del negocio recibe los ingresos directamente de sus clientes. Sin embargo, cuando se crea una entidad jurídica o el empresario se asocia con otro, la situación cambia.

Los socios participan a partes iguales en los beneficios monetarios de la empresa, salvo que exista un acuerdo en contrario. A diferencia de otras formas jurídicas, en el caso de las sociedades colectivas los ingresos se distribuyen a partes iguales, independientemente del número de aportaciones realizadas por cada socio. En el caso de las sociedades limitadas, salvo acuerdo en contrario, los socios comparten a partes iguales los ingresos del negocio, pero su responsabilidad es diferente. Hay un socio que es responsable personalmente y otros socios que gozan de responsabilidad limitada.

En el caso de las sociedades anónimas de Nueva York, es importante entender que quienes dirigen la empresa y deciden si se distribuyen los ingresos son los miembros del consejo de administración por votación. Los directores reciben una compensación de la empresa por sus funciones. Si los dueños de la corporación quieren recibir ingresos directamente de la corporación, una forma es ser director o empleado de la corporación. Ahora bien, si los propietarios de la corporación, que no son empleados ni directores, quieren recibir ingresos mediante la distribución de dividendos, tienen que esperar a que los directores aprueben dicha distribución. Para ello, los accionistas de la corporación seleccionan a los directores, al menos uno, que apoyará sus intereses y abogará por estas distribuciones.

En el caso de una LLC en Nueva York, todo depende de las reglas establecidas por los miembros de la LLC. Si los miembros de la LLC acordaron que un gestor tomara la decisión de las distribuciones de beneficios, deberán establecer alguna guía o norma para tomar dicha decisión discrecional. Por otro lado, si la LLC es gestionada por los miembros, las distribuciones de los ingresos serán decididas por los miembros mediante votación, según el porcentaje de participación en la LLC.

Nuestros abogados de negocios de Nueva York en G.A.M. Law Offices pueden ayudarle con la elección de la estructura de negocio y la formación para su situación particular. En la ciudad de Nueva York hay varias formaciones y estructuras legales de negocios que están disponibles para los propietarios de negocios o socios. Póngase en contacto con los abogados especializados en derecho mercantil en las oficinas de G.A.M. Law hoy.

Transferibilidad

Otro aspecto importante a tener en cuenta es la posibilidad de transferir la participación en la empresa. Todos queremos tener éxito en nuestros negocios; sin embargo, las cosas pueden ir mal; en ese caso, sería estupendo poder transferir tu participación en el negocio a otra persona. En el caso de una sociedad colectiva, el concepto de transferibilidad rara vez se aplica porque los socios se unen en consideración a las características personales de cada uno. Además, dado que no es necesario un acuerdo expreso o escrito para crear una sociedad, no se requiere ninguna formalidad especial para ponerle fin.

Las sociedades limitadas deben acordarse por escrito. Por lo tanto, el hecho de que una participación en una sociedad limitada sea transferible depende de los términos del acuerdo. Normalmente, los socios colectivos no pueden transferir su participación porque están a cargo de la gestión, respondiendo personalmente. Si un socio que tiene la gestión y el control de la empresa quiere marcharse, a menos que los demás socios estén de acuerdo en continuar con la empresa, ésta debe disolverse.

Los accionistas, propietarios de acciones, son los dueños de las sociedades anónimas. En términos generales, las acciones de una sociedad son libremente transferibles. Sin embargo, en la vida real (práctica), la transferibilidad de las acciones también depende de la existencia o no de un mercado para las mismas. Si el accionista que quiere marcharse no tiene ningún acuerdo que proteja sus intereses o es un accionista minoritario que no puede influir en el proceso de toma de decisiones, es poco probable que encuentre un comprador para sus acciones. En cambio, si la empresa es una de las que negocian sus acciones en los mercados de capitales, como la Bolsa de Nueva York, es más probable que el accionista que quiere marcharse encuentre un comprador.

Las LLC son una mezcla de diferentes conceptos. Como resultado de ello, la transferibilidad del interés de un miembro depende de los términos del acuerdo de la LLC. Hay casos en los que una LLC gestionada por sus miembros tiene un acuerdo que limita la transferibilidad de los intereses o establece que, aunque un miembro venda su participación, el nuevo miembro no podrá participar en la gestión de la LLC.

En conclusión... antes de seleccionar una entidad comercial, tenga en cuenta que vale la pena revisar diferentes factores y que un abogado puede ayudarle a tomar la decisión correcta porque podrá explicarle el significado de los términos de un acuerdo. Para más información, no dude en llamar o enviar un correo electrónico. Nuestro Despacho de abogados en Nueva York estará encantado de guiarte y ver tu éxito.

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